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论非公企业刑事法律风险的预防与控制

作者:黄金钰 来源:职工法律天地 论文栏目:法律论文     更新时间:2019-04-11   浏览

黄金钰

摘 要:非公企业在生产经营过程中面临多重类型风险,对于风险的有效管控能提升企业的经营、管理能力。企业刑事法律风险对非公企业发展意义重大,但目前非公企业重视不够。本文将企业刑事法律风险防范的意义、产生原因多角度分析,提出措施提升非公企业对刑事法律风险的管控能力。

关键词:非公企业; 刑事法律风险; 预防; 控制

国家统计局发布的《第三次全国经济普查主要数据公报》显示,按登记注册类型分:2013年末,全国共有从事第二产业和第三产业的企业法人单位820.8万个。其中,国有企业11.3万个,占1.4%;私营企业560.4万个,占68.3%;港、澳、台商投资企业9.7万个,占1.2%;外商投资企业10.6万个,占1.3%。从统计数据可知,非公有制经济在我国市场经济中占有重要地位,而非公有制企业是非公有制经济组织的主要组成部分,非公企业在我国经济发展中也有着举足轻重的作用。非公企业在推动地方经济发展、提供就业岗位、活跃市场等方面发挥着积极作用。非公企业在市场经济条件下拥有很多发展机遇但也面临着众多社会风险,要想发展壮大,必须积极面对存在的风险。对于企业而言,企业面临的风险可以分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险。法律风险是指承担不利法律后果的风险,对于企业而言法律风险分为民事法律风险和刑事法律风险。企业在生产经营过程中多关注于民事法律风险的防范与控制,认为企业生产经营活动多涉及民商法,刑事法律风险与企业日常生产经营关系不大,发生概率低。对刑事法律风险的认识不到位,关注度不够,但刑事法律风险一旦发生对企业带来的负面影响远大于民事法律风险。

一、刑事法律风险的概念及对其进行防范的重要意义

(一)企业刑事法律风险的概念和特征

刑事法律风险是指因行为违反刑法构成犯罪而需要承担法律制裁的法律风险。引起企业刑事法律风险产生的原因,包括企业生产经营行为产生的风险及企业经营者、管理层等相关人员的行为而带来的风险。

承担企业刑事法律风险的主体有两类:单位和企业经营管理者。我国《刑法》第30条对单位犯罪进行了规定,“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。”可知,单位犯罪是一种为单位利益或者以单位名义而实施的犯罪,基本与单位的经营活动有关。《刑法》第31条对单位犯罪的刑事处罚作了规定,“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”故,在司法实践中,对于单位犯罪的刑事处罚一般为罚金,但一般同时会对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以人身刑。

(二)对企业刑事法律风险进行防控的意义

(1)危害性大。企业如果对刑事法律风险处理不当,一旦发生会影响公司的正常生产经营,造成巨大经济损失或者直接导致企业破产倒闭,更有甚者会直接影响整个行业的发展。如三鹿奶粉案件,由于生产的产品质量不合格,由奶粉行业巨头沦为破产清算公司。不仅直接导致个体企业的灭亡,更使全国人民对中国乳制品行业产生怀疑,时常见诸报道的中国人国外抢购奶粉事件更使侧面反映了这一现象,对我国乳制品行业发展影响巨大。因此企业必须高度重视对企业刑事法律风险的管控。

(2)发生概率高。刑事法律风险贯穿于企业生产运营全过程,从企业设立、生产运营直至破产倒闭各环节都可能引起刑事法律风险。如企业设立时未按法律规定出资可能构成虚假出资、抽逃出资罪和虚报注册资本罪;在财务管理环节隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告,可能构成隐、故意销毁会计凭证、会计账簿罪;生产销售的产品不符合质量安全标准则可能构成生产、销售伪劣产品罪。

从以上可以看出,企业对于刑事法律风险的管控直接关系到企业生产经营水平、盈利能力甚至企业存亡,必须引起高度重视。

二、非公企业的特点及面临的主要刑事法律风险类型

(一)非公企业的特点

非公有制企业是指归我国内地公民私人所有或歸外商、港澳台商所有的经济成份占主导或相对主导地位的企业,范围包括:私营企业、外商投资企业、港澳台商投资企业和非国有控股混合所有制企业。

非公企业发展成绩显著,部分企业在行业内占据重要地位,但就整体而言仍存在不足之处:非公企业总体数量庞大,但规模较大企业占比低,个体规模小;非公企业发展迅速,但生产周期短,能够在激烈的市场竞争中最终生存下来并发展壮大的非公企业仍是少数;职工流动性大,队伍的不稳定;多数未建立现代化的经营管理模式,家族意识较强。

(二)非公企业刑事法律风险主要类型

法制日报社中国公司法务研究院联合法治周末报社、法人杂志及中国青年报中青舆情监测室共同发布了《2015年度中国企业家犯罪报告(媒体样本)》,报告对2015年度企业家犯罪案例进行了收集整理分析。报告所称企业家指通常意义上的企业管理层,含企业董事长、总经理或法定代表人、实际控制人、股东、董事、监事以及技术、财务、销售、内勤等众多部门的正副负责人。报告收集的企业家犯罪仅指在企业经营管理过程中所出现的涉嫌犯罪的情形,不包括与企业经营管理无关的其他犯罪现象。报告显示,涉案民企主要涉案环节为:投融资、财务管理、交易纠纷、招投标、物资采购、安全生产、加工承揽、人事管理。涉及犯罪罪名主要为非法吸收公众存款、集资诈骗、行贿、挪用资金案件。民营企业是指以民间资本作为投资主体的企业,多数认为即指非公企业。故可从此报告中得出,在非公企业经营管理过程中涉及较多犯罪类型为融资型的刑事法律风险、贿赂型刑事法律风险。

三、非公企业刑事法律风险现状

(一)非公企业管理层对刑事法律风险认识不到位

一是管理层法律意识淡薄,认为企业日常生产经营主要涉及经济活动,与法律关系不大,只有在面临诉讼时才会运用法律知识保护自身利益。或者管理层认识到法律对于企业经营管理的作用,但认为企业经营活动主要涉及民事领域,关注企业民事法律风险而对企业刑事法律风险认识不够。二是管理层虽然认识到刑事法律风险对企业发展影响重大,但受知识结构的影响,不能准确识别刑事法律风险的类型及应该采取何种措施来予以管控。

(二)部分非公企业治理结构尚不完善,决策程序不科学

目前非公企业多数规模较小,中小型企业和家族企业较多,此类企业在管理机制上存在一定缺陷。企业决策过程不透明、不科学,重大决策集体审批制度流于形式,企业的实际管理人多为一人或几人,个人对企业决策发展影响重大。在经济利益的诱惑下,部分企业可能铤而走险,通过违法手段获取更高利益,如在部分企业企图通过行贿手段获取政府部门或其他机构向企业提供发展所需资源。

(三)非公企业内部法律事务工作开展情况不理想

企业以盈利为目的,而作为并不直接创造财富的法务工作极易被企业所忽视,具体表现为:中小企业出于人力资源成本考虑,不愿投入足够金钱聘请优秀的专业人士,不能组建有实力的法律事务部门;对于已组建法务部门的大型企业而言,虽然聘请了优秀专业人才,形成了具有一定能力处理复杂、紧急情况的团队,但其声音较弱,在法律建议与经济利益冲突时,极易被忽略。

(四)法律风险内部控制制度不完善或执行不力

目前也有越来越多的企业开始重视企业法律风险的内部控制,着手建立内部控制体系,但在架构内控体系时存在一定困难。如不能准确识别内部控制关键环节和关键点,只有在风险具体发生时才能所有意识。或能够识别出风险点,但不能提出有针对性、实用性的解决对策。

四、非公企业刑事法律风险的预防和管控

非公企业对刑事法律风险进行管控对于企业发展意义重大,可从以下几方面着手:

(一)提升企业全体员工法律风险意识

组织对企业员工进行法律知识培训,在企业上下形成遵守法律、按规定办事的良好企业文化氛围。企业管理层是企业发展的带领者、支撑者,只有管理层充分认识到法律事务的重要性、法律风险防控的必要性,企业才能重视刑事法律风险的防控。因此企业管理层要加强法律知识学习,做到敬畏法律,积极运用法律规则指导企业生产经营。管理层要认识到刑事法律风险对企业发展的重要作用,在日常生产经营过程中严格遵守法律规定,在决策过程中认真听取法务工作人员的建议。企业要重视对员工法律意识的培养,组织对员工的法律知识培训。使广大员工认识到刑事法律风险存在于企业生产经营的各个环节,与大家的日常工作紧密相关,在工作中要严格按照规定办事,勇于和身边的违法违规行为进行斗争。

(二)完善公司企业治理结构

完善公司企业治理结构,建立科学、合理的决策体系。对于有条件的非公企业要建立产权清晰、权责明确、管理科学的新型企业制度,优化企业内部治理结构。非公企业在进行重大决策时,要多渠道搜集相关信息,制定多种决策方案以供选择。要确保决策过程的公开、透明,防止集体协商流于形式,杜绝一言堂。对于企业内部不能提供专业解决方案的,可聘请第三方中介机构提供服务。

(三)加强法务部门对企业日常生产经营的参与度

提升法务部门在企业生产经营管理中的作用。根据企业规模大小、生产经营情况,聘请具有法律执业资格专业人员组建法务部门或担任公司法务。在企业法务人员的选择上应该务实,选择具有丰富实践经验且能够参与企业日常生产经营活动的人员担任。企业应改变法务人员只在企业面临诉讼时才发挥作用的落后观念,在日常生产经营做决策的过程中多听取法务人员的意见。

(四)建立企业刑事法律风险内部控制体系

企业刑事法律风险内部控制体系包括刑事法律风险的识别、评估及防控。此项工作可以由企业内部员工担任,如由熟悉公司生产流程的人员和法律专业人士组成团队共同承担,也可以聘请专业中介机构提供服务。

(1)企业刑事法律风险识别是指对企业的生产经营活动全过程进行梳理,明确企业刑事法律风险易发点和高风险点。对于刑事法律风险点的认定可以选择同一行业、同一类别企业所涉及的刑事法律风险相关案例进行学习,针对本企业实际情况进行有针对性的查找。案例可以在期刊杂志、网络上搜罗社会影响较大的案例,或学习最高人民法院、最高人民检察院公布的与企业刑事风险管相关的指导性案例。

(2)企业刑事法律风险评估。对于识别出的刑事法律风险店进行评估即明确风险发生的可能性,风险发生可能给企业带来的法律后果,企业能够承受的风险大小,风险产生的具体原因,可以采取哪些措施予以防范。在对各风险点进行综合分析的基础上编制企业刑事法律风险评估报告。由于企企业刑事风险点众多,若对其不加区分,同等对待,企业需耗费巨大人力、财力予以控制,加大了企业成本,可行度不高,而且可能遗漏重要风险点。因此必须根據风险发生的可能性和影响程度对其进行等级划分,对于高风险等级的风险点有所侧重,拟定与风险等级对应的防范措施。企业刑事法律风险是对企业生产经营全流程风险的梳理,建立在企业实务基础上,各业务部门最了解本部门生产经营情况。可以向各业务部门征求对于企业刑事风险评估报告的意见,根据实际情况予以修改。此举既能增强全体员工的参与感,使其认识到防范企业刑事法律风险的重要性,又能使编制的风险评估报告更贴近企业实际,发挥更大功效。由于企业的生产经营范围、内部机构设置、外部市场环境、法律制度都在不断变化,企业刑事法律风险点也会相应改变,故对企业刑事法律风险的识别和评估也应定期化、制度化,适时调整以满足实际需要。

(3)企业刑事法律风险防控。企业刑事法律风险评估报告编制完成,只是风险防控的前期准备,将风险评估报告运用到具体的生产管理过程中才能真正发挥报告的作用。企业各部门在生产经营过程中要重点关注刑事法律风险评估报告中罗列的与本部门相关的风险点,对发现的不同等级的风险点根据管理权限进行处置。对于一般风险点由所在部门与法务部门联合处理,对于高风险等级的风险点则应及时向管理层汇报。企业刑事法律风险一旦发生,事后救济效果较差,股企业应强化对于刑事风险的事前事先防范与事中控制。对企业生产经营风险的动态管控,早发现早处理,防范于未然。

企业的刑事法律风险贯穿企业生产经营全流程,类型多样,对于企业发展壮大有着重要作用。非公企业要充分认识到企业刑事法律风险防控的重要意义,有针对性的采取措施应对,不断提升自己的依法经营管理能力,只有这样才能在激烈的市场竞争中立于不败之地。

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